כיצד מתנהלת בדיקת אבהות? מה ההבדל בין תביעות המתנהלות בבית הדין הרבני לבין ביהמ"ש למשפחה ומה השלכה של ילד המוגדר ממזר? עו"ד נילי שץ מסבירה
לפי הערכות, במדינות שונות בעולם יש אחוז ניכר, כ-20%, של ילדים שנולדו כתוצאה מרומן מחוץ לנישואין.
הנתונים הללו משתנים ממדינה למדינה. על פי מחקר שנערך על ידי משרד הבריאות הבריטי בשנת 2022, כ-25% מהילדים שנולדו כתוצאה מרומן בבריטניה ואינם חיים עם אביהם הביולוגי.
בדיקת אבהות היא בדיקה גנטית שמטרתה לקבוע האם אדם מסוים הוא האב הביולוגי של ילד מסוים.
הבדיקה מבוססת על השוואה בין ה-DNA של האב המיועד לבין ה-DNA של הילד.
עו"ד נילי שץ, המתמחה בדיני משפחה, מסבירה מתי נדרשת בדיקת אבהות ומה ההבדל בין הליכים המתקיימים בבית הדין הרבני לבין אלו המתקיימים בבית המשפט לענייני משפחה.
"שינויים חברתיים, היסטוריים ותרבותיים הובילו למציאות חדשה מבחינת כלל נושא האבהות. זה נוגע לסוגי משפחה שונים שהולכים והופכים שכיחים וגם לרשתות החברתיות. למעשה, מאז ומעולם נולדו ילדים מחוץ לנישואין.
תמיד הייתה איזו עקומה בכל מקום בעולם שבו היה אחוזון שהילדים הם לא הילדים של ההורים שלהם, כמו בבריטניה ששם יש אחוז מאוד גבוה. בארץ זה מקבל משנה תוקף כי יש את נושא הממזרות. בניגוד למדינות רבות אחרות, אצלנו פרט לחוקים ולבתי המשפט אנחנו שואבים משמעות גם מן ההלכה".
עו"ד שץ: "בחוק אין שום הגדרה להורות וכשאין הגדרה מסוימת בחוק, הולכים למקורות. משם מתחילות הבעיות, שם זה מתחיל להסתבך.
בעיקרון יש את העניין של הורה שהוא ההורה, ויש אפוטרופסות. הורה במונח הרגיל זה הורה ששני ההורים יצרו את הילד.
אולם, כיום הרבה מאוד צורות להביא ילדים לעולם, אם זה בהורות משותפת, בפונדקאות בארץ, בפונדקאות בחו"ל, לכל מקרה יש את המאפיינים שלו שיוצרים את המורכבות שלו".
שץ מתייחסת, בין השאר, לפס"ד של השופט נפתלי שילה, בעודו שופט שלום. אז הגיע לשולחנו מקרה של אישה שהביאה לעולם ילד בהליך פונדקאות בהודו.
זו לא הייתה פונדקאות רגילה משום שהילד נוצר הן מתרומת ביצית והן מתרומת זרע, כלומר ללא מטען גנטי של האם כלל.
כשהאם ביקשה להכניס את התינוק לישראל דרשו ממנה בדיקה גנטית. השופט שילה קבע אז כי למרות שהיא איננה בעלת מטען גנטי היא האם.
"פסק הדין הזה מחבר אותי לפרשת אסותא", אומרת עו"ד שץ.
"על הסוגייה של האם הנושאת את הילד ברחמה ועל המשמעות שיש בכך. הרב לאו, נשיא ביה"ד הרבניים וגם ד"ר יאיר שיבר ציינו בהתייחס לפרשה הזו כי יש דברים חשובים בעולם הזה בזה שהילד נמצא בתוך רחם מסוים.
הוא מקבל את הדברים של האמא ואת הריחות שלה ואת האופי שלה, יש לזה משמעות. היה על זה ויכוח מאוד גדול. מה שונה, לדעתי,? כשאת הולכת לעשות IVF את בעצם מייצר ילד, אם בטעות הוא בעצם נטמן ברחם של מישהי אחרת, זו לא בעיה שלך בעיקרון כהורה הביולוגי. יש כאן עניין מאוד כאוב ומאוד מסובך".
- מדוע ביה"ד הרבניים לא מוכנים לאשר בדיקה גנטית לילדים כשאחד מההורים מבקש זאת?
עו"ד שץ: "מבחינת בתי המשפט, במרבית המקרים המטען הגנטי גובר על הכל. זאת, בניגוד למקורות ולחוו"ד של אחרים.
מאחר, שהעמדה היא כי לילד יש זכות לדעת מאיפה בא ולגדול עם מי שהוא אמור לגדול איתו.
בביה"ד הרבני נושא הממזרות תופס מקום עיקרי. למרות שמדובר בעניין עתיק הוא עדיין קיים.
ההגדרה של ממזר זה ילד שנולד לאישה יהודייה שנישאה ליהודי, והרתה מחוץ לנישואין ליהודי.
מי שהוגדר כממזר הוא פסול חיתון וזו ההשלכה של העניין. במשך השנים צצו מיתוסים רבים סביב נושא הממזרות, אבל זו למעשה ההגדרה.
הסנקציה היחידה לילד ממזר הוא שהוא אינו יכול להתחתן ברבנות. אבל זו גם הסיבה שבתי הדין הרבניים לא ממהרים לאשר בדיקות גנטיות לילדים.
כאשר מגיע לפתחו של בית הדין הרבני תיק ובו חשד כי הילד הוא תוצאה של רומן, אז הגישה היא שטובת הקטין גוברת על הכל.
אם יש אחוז קטן ביותר להחליט שהילד הוא ממזר לא יבצעו את הבדיקה. יש מקרים שבהם לא יודעים אם התוצאה תהיה שיהיה ממזר או לא, אפשר לפנות לביה"ד הרבני הגדול, לנשיא, והוא יכתוב חוו"ד בעניין הזה וזה מה שיקבע, וזה יקבע גם בביהמ"ש".
במסגרת תהליכי התחדשות עירונית, עורך הדין המייצג את בעלי הדירות מהווה את החוליה המקשרת והמגינה במערכת מורכבת של אינטרסים. תפקידו אינו מתמצה רק בניסוח חוזים, אלא בליווי הוליסטי המתחיל בבחינת זכויותיהם הקנייניות של הדיירים ומסתיים רק עם מסירת המפתח לדירה החדשה. ניתוח דבריה של עורכת הדין נופית מסיקה רחמים מעלה כי על עורך הדין לפעול בשני מישורים מקבילים: המישור המשפטי-טכני והמישור האנושי.
במישור המשפטי, עורך הדין נדרש להבטיח את שימור זכויות הדיירים אל מול היזם, תוך עמידה על קבלת סל ערבויות מקיף הכולל ערבויות חוק מכר, ערבויות לשכירות, למיסים ולרישום הבית המשותף. ללא הגנות אלו, הדייר נותר חשוף לסיכונים כלכליים משמעותיים. במישור האנושי, עורך הדין משמש כגורם המנגיש את המידע המשפטי המורכב לשפה פשוטה ובגובה העיניים. הבנה של אורח החיים הקיים בבניין והחששות הטבעיים משינוי הסביבה המוכרת היא קריטית להצלחת המהלך. תפקיד זה מחייב נוכחות פיזית וזמינות גבוהה, שכן בניית אמון היא הבסיס לקידום פרויקט שבו אנשים מפקידים את נכסם היקר ביותר בידי גורם חיצוני.
בחירת עורך הדין המייצג היא אחת ההחלטות האסטרטגיות המכריעות ביותר עבור בעלי הדירות בפרויקט התחדשות עירונית. ניתוח התהליך מלמד כי האחריות לבחירה זו אינה מוטלת על דייר בודד, אלא על נציגות דיירים נבחרת, המחויבת לפעול בשקיפות ובהגינות כלפי כלל הקהילה. הקריטריונים לבחירה חייבים לחרוג מעבר לבחינה שטחית של ניסיון משפטי גרידא, ולכלול הערכה של מידת המחויבות האישית והזמינות של המשרד.
על פי תפיסתה של עורכת הדין נופית מסיקה רחמים, עורך דין אפקטיבי הוא כזה המקיים ממשק ישיר ובלתי אמצעי עם הדיירים, ולא רק עם הנציגות. היכולת לרדת מ”מגדל השן” המשפטי, להגיע לבתי הדיירים ולזהות את החסמים והאינטרסים הפרטניים של כל אחד מהם, היא תנאי הכרחי לגישור על פערים חברתיים ופסיכולוגיים. בנוסף, קריטי לוודא כי עורך הדין נבחר באופן עצמאי על ידי הדיירים ואינו מגיע מטעם היזם, על מנת למנוע פגיעה באובייקטיביות הייצוג. בחירה מושכלת תתמקד באיש מקצוע המשלב חוסן משפטי אל מול המחלקות המשפטיות של היזמים, לצד רגישות אנושית ויכולת תקשורתית גבוהה.
ניהול פרויקט התחדשות עירונית מחייב ניווט זהיר בין אינטרסים מנוגדים, תוך שמירה על עקרונות של צדק חלוקתי וכלכליות. בבסיס התהליך עומד עקרון השוויון הכמותי והמהותי; על עורך הדין לוודא כי התמורות מחולקות באופן הוגן ושקוף, תוך מניעת תופעות של “סחטנות” מצד דיירים בודדים השואפים להטבות עודפות על חשבון הכלל. סרבנות לפרויקט נבחנת בכלים משפטיים מחמירים, כאשר רק טעמים סבירים עשויים להצדיק עיכוב או ביטול של המהלך.
מנגד, קיימת ההכרה כי רווחיות היזם היא תנאי הכרחי ליציאת הפרויקט אל הפועל. ללא היתכנות כלכלית ליזם, לא ניתן יהיה לספק לדיירים את המיגון והתמורות הנדרשים. תפקידו של עורך הדין הוא למקסם את זכויות הדיירים מבלי להפר את האיזון הכלכלי העדין, תוך עמידה איתנה מול מחלקות משפטיות גדולות כדי להבטיח מעטפת הגנות וערבויות מלאה, המהווה את רשת הביטחון הקריטית עבור בעלי הנכסים.
סוגיית מימון הייצוג המשפטי בפרויקטים של התחדשות עירונית מוסדרת במודל ייחודי שנועד להסיר חסמים כלכליים בפני בעלי הדירות. על פי מודל זה, היזם הוא הנושא בעלויות שכר הטרחה של עורך הדין המייצג את הדיירים, מתוך מטרה להבטיח כי התהליך לא יהווה נטל כספי על בעלי הנכסים. עם זאת, ניתוח המבנה המוסדי חושף הפרדה אתית מחמירה: למרות מקור המימון, הלקוחות הבלעדיים הם הדיירים, וחובת הנאמנות של עורך הדין נתונה להם בלבד.
בהתאם להחלטות ועדת האתיקה של לשכת עורכי הדין, חל איסור על קיום משא ומתן ישיר בין עורך הדין ליזם בנוגע לשכר הטרחה, על מנת למנוע ניגוד עניינים מובנה. ההסכמות המסחריות מתגבשות בין עורך הדין לנציגות הדיירים, ורק לאחר מכן מעוגנות בהסכם מול היזם. הבניה משפטית זו מבטיחה כי עורך הדין ישמור על עצמאות מקצועית מלאה ויוכל לעמוד איתן על זכויות הדיירים, תוך נטרול כל זיקה כלכלית שעלולה להשפיע על טיפולו בתיק.
החוק החדש לפיצוי קורבנות טרור, שנכנס לתוקפו בשנה האחרונה, מהווה תפנית משפטית דרמטית במערכת היחסים שבין נפגעי פעולות האיבה לבין הגורמים המממנים טרור. במישור הניתוחי, החוק משנה את “כללי המשחק” בכך שהוא מעגן בחקיקה ראשית את אחריותה של הרשות הפלסטינית לביצוע פיגועים, וזאת מכוח המנגנון הממסדי של תשלום משכורות למחבלים ולבני משפחותיהם. בניגוד למצב המשפטי שקדם לו, בו נדרשו הנפגעים להליכים הוכחתיים סבוכים ומורכבים כדי לקשור בין הרשות לבין מעשה הטרור הספציפי, החוק הנוכחי יוצר חזקה משפטית ברורה המפשטת את הדרך להטלת אחריות.
החידוש המהותי ביותר טמון בהגדרת “פיצוי עונשי” קבוע בחוק. מדובר בשינוי פרדיגמה בדיני הנזיקין המסורתיים: בעוד שבעבר הפיצויים נועדו להשיב את המצב לקדמותו וקוזזו מול קצבאות המוסד לביטוח לאומי, החוק החדש קובע פיצויים עונשיים המתווספים לכל זכאות אחרת, ללא קיזוז. בכך, המערכת המשפטית עוברת מגישה של פיצוי נזיקי טהור לגישה המשלבת הרתעה כלכלית וענישה אקטיבית כלפי ישויות התומכות בטרור, תוך הכרה בצורך לעשות צדק היסטורי עם הנפגעים.
החוק החדש מתווה קריטריונים ברורים ונוקשים המגדירים את היקף הזכאות הכלכלית של נפגעי הטרור. בבסיס המודל עומדת הבחנה פשוטה בין פציעה לבין מוות: משפחות של חללי פעולות איבה זכאיות לפיצוי עונשי בסך עשרה מיליוני שקלים, בעוד שנפגעים שנותרו עם נכות זכאים לפיצוי של חמישה מיליוני שקלים. ניתוח הוראות החוק מעלה כי הזכאות לנפגעים אינה מותנית בדרגת הנכות; כל עוד נקבעה נכות קבועה על ידי המוסד לביטוח לאומי – בין אם מדובר באחוז בודד ובין אם בנכות מלאה, פיזית או נפשית – הנפגע זכאי למלוא הסכום הנקוב. משמעות הדבר היא יצירת סטנדרט אחיד המעניק ודאות משפטית לנפגעים, ללא תלות במורכבות הנזק הספציפי.
סוגיית המימון והגבייה, שהיוותה בעבר חסם משמעותי למימוש פסקי דין, הוסדרה אף היא באופן מערכתי. הכספים אינם נגבים ישירות מהמחבלים, אלא מהרשות הפלסטינית, באמצעות מנגנון הקיזוז של מדינת ישראל. המדינה מעכבת מדי שנה מיליארדי שקלים מכספי המסים של הרשות הפלסטינית, כסנקציה על תשלום משכורות למחבלים. כספים אלו מהווים את המקור התקציבי לתשלום הפיצויים; עם מתן פסק דין חלוט, הנפגעים יכולים להיפרע מהסכומים המעוקלים הממתינים בקופת המדינה. מנגנון זה מבטיח כי הפיצוי לא יישאר “על הנייר” בלבד, אלא יתורגם לתשלום בפועל, תוך פגיעה ישירה בתמריצים הכלכליים המניעים את מעגל הטרור.
ההליך המשפטי תחת החוק החדש ממוקד במישור האחריות השילוחית והממסדית. התביעות מוגשות ישירות נגד הרשות הפלסטינית, ולא נגד המחבלים המבצעים באופן פרטני, אם כי פסק הדין הפלילי נגד המבצע משמש כראיה מרכזית בהליך האזרחי. ניתוח הסוגיה מלמד כי המטרה היא להטיל את הנטל הכלכלי על הגוף המממן והמתמרץ את הטרור. במישור הדיוני, החוק מסדיר את סוגיית ההתיישנות באופן שמאפשר פתיחת תיקים רבים מהעבר: תקופת ההתיישנות הכללית עומדת על שבע שנים, אולם קיימים חריגים משמעותיים.
ראשית, תביעות שכבר תלויות ועומדות בבתי המשפט אינן כפופות למגבלת ההתיישנות וייהנו מהוראות החוק החדש. שנית, במקרה של קטינים שנפגעו, תקופת ההתיישנות מתחילה להימנות רק מהגיעם לגיל 18, כך שניתן להגיש את התביעה עד גיל 25, גם אם האירוע התרחש שנים רבות קודם לכן. הרחבה זו מאפשרת למעגלים נרחבים של נפגעים מהשנים האחרונות לממש את זכאותם. על אף ניסיונות משפטיים לערער על חוקתיות המהלך, דחיית העתירות בבג”ץ סללה את הדרך להכרעות שיפוטיות ראשונות, הצפויות להוות תקדים מחייב עבור מאות תביעות עתידיות הממתינות לבירור בערכאות המחוזיות.
המקרה הנדון מציג מערכת יחסים מורכבת שנוצרה בין גבר יהודי, אב לשישה, לבין אישה מוסלמית הצעירה ממנו בשנים רבות. הקשר התאפיין בהשקעה כלכלית מאסיבית מצד הגבר, שכללה כיסוי חובות, שיפוץ נרחב של ביתו ומימון חופשות יוקרתיות, תוך דחיקת ילדיו האישיים מסביבתו הקרובה. כדי לממש את הנישואין, נדרש הגבר לעבור הליך המרת דת למראית עין ולהתחייב להסכם “מוהאר” – המקבילה האסלאמית לכתובה – בסך חצי מיליון שקלים. אולם, שבועיים בלבד לאחר המיסוד הרשמי, התפרק הקשר בעקבות דרישות כלכליות נוספות מצד האישה. אירוע זה מעלה סוגיות משפטיות כבדות משקל בנוגע לתוקפם של הסכמים דתיים וחוזים שנחתמו תחת מצגי שווא או בנסיבות של חוסר תום לב קיצוני.
ניתוח פסק הדין חושף את המורכבות המשפטית הנוצרת כאשר מערכת יחסים בין-דתית נקלעת למבוי סתום. התביעה שהגישה האישה לקבלת דמי ה”מוהאר” בסך חצי מיליון שקלים נדחתה בערכאות השונות בשל כשלים פרוצדורליים ומהותיים כאחד. ראשית, בית הדין השרעי קבע כי אין לו סמכות לדון בעניין, מאחר שהגבר לא השלים את הליך המרת הדת לאסלאם כנדרש, ולכן המסמך שנחתם במסגרת דתית זו איבד את תוקפו המחייב בערכאה זו.
כאשר הסוגיה הגיעה לפתחו של בית המשפט האזרחי, נבחנה ההתחייבות הכספית תחת משקפי חוק יחסי ממון וחוק החוזים. בית המשפט קבע כי הסכם הצופה פני גירושין, כדוגמת התחייבות למוהאר דחוי, נחשב להסכם ממון לכל דבר ועניין. על פי החוק בישראל, הסכם כזה מחייב אישור של ערכאה שיפוטית מוסמכת כדי לקבל תוקף משפטי מחייב. מאחר שהצדדים לא אישרו את ההסכם בבית המשפט, הוא נעדר תוקף חוקי. יתרה מכך, במישור החוזי, עלו שאלות קשות בנוגע לתום הלב של הצדדים; העובדה שהמרת הדת נעשתה “למראית עין” והתביעה הוגשה שבועיים בלבד לאחר הטקס, הובילו למסקנה כי לא התגבשה גמירות דעת אמיתית המצדיקה את אכיפת החוזה. בסופו של יום, דחיית התביעה משקפת את עמדת המערכת המשפטית לפיה אין לאפשר שימוש במניפולציות דתיות או חוזיות לצורך השגת רווח כלכלי מהיר ובלתי מוצדק.
סיומו של ההליך המשפטי הותיר את שני הצדדים בפני שוקת שבורה, אך עם קביעות נורמטיביות ברורות מצד בית המשפט. לצד דחיית תביעת האישה למימוש ה”מוהאר”, נדחתה גם תביעתו הנגדית של הגבר להשבת הכספים והמתנות הרבות שהעניק לה במהלך הקשר. בית המשפט החיל כאן את העיקרון המשפטי לפיו מתנות שניתנו במהלך מערכת יחסים, אף אם זו התבססה על ציפיות לעתיד משותף, אינן ניתנות להשבה רטרואקטיבית. נקבע כי השקעות כספיות, תכשיטים וכיסוי חובות נחשבים למתנה שהושלמה, ואין בעובדה שהקשר הסתיים תוך זמן קצר כדי להקים עילת השבה, אלא אם הוכח תנאי מתלה מפורש.
הלקח המרכזי העולה ממקרה זה נוגע לחשיבותה המכרעת של הוודאות המשפטית. בנסיבות שבהן קיימת מורכבות דתית או גאוגרפית, על בני הזוג להבטיח כי הסכמי הממון ביניהם מאושרים כדין בערכאות המוסמכות, תוך שקיפות מלאה מול אנשי המקצוע המייצגים אותם. הסתמכות על טקסים דתיים בלבד, או על מצגי שווא של המרת דת, יוצרת סיכונים משפטיים וכלכליים כבדים. מעבר להיבט החוזי, בית המשפט העביר מסר ערכי נוקב בדבר האחריות האישית והמשפחתית; הביקורת השיפוטית הופנתה כלפי הגבר שהזניח את טובת ילדיו לטובת קשר קצר מועד, ובכך הבהיר בית המשפט כי המערכת המשפטית אינה פועלת בחלל ריק, אלא בוחנת גם את ההקשר המוסרי והחברתי של הסכסוך.
סכסוכים בתוך התא המשפחתי מקבלים לעיתים קרובות תפנית חריפה כאשר אחד ההורים הופך לסיעודי ותלוי בסביבתו. במקרים אלו, המאבק על הירושה העתידית מתערבב עם השליטה הפיזית והקוגניטיבית בחיי ההורה. תופעה זו מתבטאת ביצירת “ניכור הורי” מאולץ, שבו צד אחד מבני המשפחה מבקש למדר את שאר הקרובים ולמנוע מהם גישה להורה. המניע המרכזי לפרקטיקה זו הוא הרצון להשפיע על רצונותיו של ההורה ועל חלוקת נכסיו בעתיד. הבידוד החברתי משמש ככלי להפעלת לחץ פסיכולוגי ולהשתלטות על קבלת ההחלטות, תוך ניצול מצבו הפגיע של הקשיש. מצב זה יוצר דילמה משפטית ומוסרית מורכבת, שכן הזכות לפרטיות של בעלי הדירה מתנגשת עם זכותו של ההורה לקשר משפחתי רציף ועם זכותם של הילדים האחרים לשמור על קרבה להוריהם.
מערכת המשפט בישראל נדרשת לאזן בין זכויות קניין לבין זכויות יסוד אישיות ומשפחתיות, במיוחד כאשר מדובר באוכלוסייה מוחלשת כגון קשישים סיעודיים. במקרה הנדון, בית המשפט לענייני משפחה בתל אביב הדגים את השימוש בסמכותו הרחבה כדי להבטיח את שלומו הנפשי של האב, חרף מגבלות טכניות וקנייניות. השופטת סיגלית אופק הסתמכה על סעיף ספציפי בחוק המעניק לשופט שיקול דעת לחרוג מסדרי הדין ומהוראות חוק יבשות למען עשיית צדק. גישה זו מאפשרת לבית המשפט להעדיף את טובת ההורה ואת שימור הקשר המשפחתי על פני טענות של בעלות על נכס, כפי שקרה כאשר האב התגורר בבית אחד מילדיו.
החלטת בית המשפט לקבוע “זמני שהות” או הסדרי מפגש בדומה למודל המיושם אצל הורים גרושים, מהווה פתרון יצירתי למצבי ניכור. הקביעה כי הבת תוכל להיפגש עם אביה בפרטיות, ללא נוכחות האחים המונעים את הקשר, נועדה לנטרל השפעות זרות ולאפשר להורה להביע את רצונו באופן חופשי ככל הניתן. עם זאת, היישום המעשי של החלטות כאלו מציב אתגרים משמעותיים; השימוש במונחים עמומים כגון “ככל שמצבו של הקשיש יאפשר זאת” מעניק פתח לפרשנויות סותרות ולסיכול המפגשים בתואנות רפואיות.
כדי להתמודד עם התנגדות אקטיבית, בית המשפט מסתייע באנשי מקצוע כגון פקידי סעד ומומחים רפואיים. אלו בוחנים את הכשירות הקוגניטיבית של ההורה ואת טיב היחסים ההיסטוריים בין הצדדים. במידה והחלטת בית המשפט אינה מיושמת, עומדת לצד הנפגע האפשרות להגיש תביעה בגין הפרת צו שיפוטי ולבקש סנקציות. הליך זה מדגיש כי זכותו של אדם למפגש עם קרוביו אינה מסתיימת עם אובדן העצמאות הפיזית, וכי בית המשפט יפעל למניעת בידודו של הקשיש ככלי במאבקי ירושה.
סוגיית מינוי האפוטרופוס עולה לעיתים קרובות כפתרון אפשרי במצבי סכסוך משפחתי, אך יישומה מורכב ותלוי בראש ובראשונה במצבו הקוגניטיבי של האדם. מבחינה משפטית, קיימת הבחנה חדה בין מצב סיעודי, המצריך סיוע פיזי בלבד, לבין אובדן כשירות קוגניטיבית. כל עוד אדם מסוגל לקבל החלטות מושכלות על חייו, המערכת המשפטית תימנע מלשלול את האוטונומיה שלו באמצעות מינוי אפוטרופוס לגוף, גם אם הוא זקוק לעזרה פיזית מלאה.
במקרים בהם מתגלע סכסוך בין יורשים פוטנציאליים, מינוי אחד הילדים כאפוטרופוס עלול להחריף את הניכור ולתת בידיו כוח עודף לשלוט בגישה אל ההורה. מנגד, אי-מינוי אפוטרופוס במצבים של דעיכה קוגניטיבית הדרגתית יוצר “שטח אפור” שבו קל יותר לבצע מניפולציות על רצון ההורה. בית המשפט נדרש אפוא לאזן בין הצורך להגן על הקשיש מפני השתלטות עוינת לבין השמירה על זכויותיו היסודיות לחירות. בסופו של דבר, המעבר לכלים משפטיים כגון אפוטרופסות או צווים למפגשים כפויים מעיד על כשל בתוך המבנה המשפחתי, שבו המאבק על העתיד הכלכלי דוחק את רווחתו הרגשית של ההורה בהווה.